Skutečný majitel a evidence skutečných majitelů (ESM): návod pro povinné osoby

U každého klienta, který je firmou, musí povinná osoba zjistit, kdo za ní skutečně stojí. AML zákon k tomu odkazuje na evidenci skutečných majitelů (ESM), kterou upravuje zákon č. 37/2021 Sb., o evidenci skutečných majitelů.

Kdo je skutečný majitel

Skutečným majitelem je každá fyzická osoba, která v konečném důsledku vlastní nebo kontroluje právnickou osobu nebo právní uspořádání, například svěřenský fond (§ 2 písm. c) zákona o ESM).

U obchodní korporace je to podle § 4 každá fyzická osoba, která přímo nebo nepřímo:

• má podíl nebo hlasovací práva větší než 25 %,
• má právo na podíl na zisku nebo likvidačním zůstatku větší než 25 %,
• uplatňuje rozhodující vliv v korporaci nebo v korporacích, které v ní mají podíl větší než 25 %,
• uplatňuje rozhodující vliv jinými prostředky.

Má se za to, že rozhodující vliv uplatňuje ten, kdo může jmenovat nebo odvolat většinu členů statutárního orgánu. Nepřímé podíly se při řetězení násobí a při větvení sčítají (§ 4 odst. 6).

Příklad: Paní Nová vlastní 60 % společnosti A, která vlastní 50 % společnosti B. Nepřímý podíl paní Nové v B je 60 % × 50 % = 30 %. Je tedy skutečnou majitelkou společnosti B. Navíc ovládá společnost A, která má v B podíl větší než 25 %.

Náhradní skutečný majitel. Pokud skutečného majitele nelze určit ani při vynaložení veškerého rozumného úsilí, platí, že skutečným majitelem je každá osoba ve vrcholném vedení, typicky jednatelé nebo členové představenstva (§ 5).

Co musí udělat povinná osoba

Podle § 9 odst. 2 písm. b) AML zákona povinná osoba v rámci kontroly klienta:

1. zjistí totožnost skutečného majitele a přijme opatření k jejímu ověření z důvěryhodných zdrojů,
2. pokud klient podléhá zápisu do ESM, ověří skutečného majitele vždy alespoň z ESM a jednoho dalšího zdroje,
3. zjistí, zda skutečný majitel není PEP nebo osobou pod mezinárodními sankcemi.

U právnické osoby navíc zjistí vlastnickou a řídicí strukturu a zda v ní není sankcionovaná osoba (§ 9 odst. 2 písm. c). Údaje k ověření totožnosti skutečného majitele a postup jeho zjišťování musí zaznamenat (§ 9 odst. 6 písm. a).

Čím ověřit vedle ESM

Jako „další zdroj“ poslouží například:

• výpis z obchodního rejstříku a sbírka listin (společenská smlouva, seznam akcionářů),
• prohlášení klienta o struktuře vlastnictví, ideálně s organigramem,
• výroční zpráva nebo zpráva o vztazích,
• u zahraničních vlastníků výpis z cizího rejstříku.

Jak se do ESM dostat

Veřejně si kdokoli na portálu esm.justice.cz zobrazí částečný výpis: jméno, stát bydliště, rok a měsíc narození, státní občanství skutečného majitele a údaje o jeho postavení (§ 14).

Povinná osoba má v souvislosti s identifikací a kontrolou klienta nárok na úplný výpis platných i vymazaných údajů, a to dálkovým přístupem (§ 16 odst. 2 písm. o). Údaje jsou tak podrobnější, včetně historie změn.

Když údaje v ESM nesedí: nesrovnalost

Nesrovnalost je stav, kdy údaje v ESM neodpovídají skutečnosti nebo v ESM nejsou žádné údaje (§ 2 písm. l) zákona o ESM). Pokud ji povinná osoba při kontrole klienta zjistí, postupuje podle § 15a AML zákona:

1. Upozorní klienta a uvede, v čem nesrovnalost spatřuje. Pokud je to účelné, umožní mu se vyjádřit.
2. Když klient nesrovnalost bez zbytečného odkladu neodstraní nebo nevyvrátí, povinná osoba ji oznámí rejstříkovému soudu. K oznámení přiloží podklady a vyjádření klienta, pokud ho učinil.
3. Pokud by tento postup mohl zmařit šetření podezřelého obchodu, může FAÚ dát pokyn, aby ho povinná osoba neuplatnila.

Za neupozornění klienta hrozí pokuta do 100 000 Kč, za neoznámení soudu do 1 000 000 Kč (§ 44a AML zákona).

Co hrozí firmě bez zápisu

Zákon o ESM má pro firmy, které skutečného majitele nezapíšou, citelné následky:

• Nevymahatelnost: práva a povinnosti z právního jednání, které zastírá skutečného majitele, nelze vymáhat, pokud v době jejich vzniku nebyl skutečný majitel zapsán (§ 52).
• Zákaz výplaty zisku: obchodní korporace nesmí vyplatit podíl na zisku nezapsanému skutečnému majiteli. Pokud ho nevyplatí do konce účetního období, právo zaniká (§ 53).
• Zákaz hlasování: nezapsaný skutečný majitel nesmí na valné hromadě vykonávat hlasovací práva (§ 54).
• Pokuta až 500 000 Kč, pokud firma nezajistí zápis ani v přiměřené lhůtě stanovené soudem v řízení o nesrovnalosti (§ 55).

Pro povinnou osobu je chybějící zápis signálem k pozornosti. Klient, který svého skutečného majitele nechce ukázat, je rizikový. Pokud klient odmítne vlastnickou strukturu doložit nebo neposkytne součinnost, kontrolu klienta nelze provést a obchod se neuskuteční (§ 15 AML zákona).

Skutečný majitel a sankční seznamy

Zjistit jméno nestačí. Skutečného majitele i osoby v řídicí struktuře je třeba prověřit na sankčních seznamech a v databázi PEP. V ProverKlienta.cz to uděláte zvlášť pro každou osobu za pár sekund a protokoly máte pohromadě v evidenci klienta.

Zdroje: zákon č. 37/2021 Sb. (e-Sbírka), zákon č. 253/2008 Sb., § 9 a 15a (e-Sbírka), Evidence skutečných majitelů.

Článek má informativní charakter a není právní radou. Závazné je aktuální znění zákona.